疫情期间发包人对承包人索赔的应对之策.pptx

1、疫情期间疫情期间 发包人对承包人发包人对承包人索赔的应对之策索赔的应对之策洞察行业热点 主流标杆动态专题实战案例 精炼萃取精华地产全专业 项目开发全流程模块化成体系 203/04/发包人的应对之策 疫情导致工期延误引发承包人的索赔风险01/02/新冠肺炎疫情是否属于“不可抗力”新冠肺炎疫情概况目 录洞察行业热点 主流标杆动态专题实战案例 精炼萃取精华地产全专业 项目开发全流程模块化成体系树立风控制度树立风控制度修订条线考核制度修订条线考核制度一、新冠肺炎疫情概况 洞察行业热点 主流标杆动态专题实战案例 精炼萃取精华地产全专业 项目开发全流程模块化成体系一、新冠肺炎疫情概况2020年1月20日，

2、国家将新冠肺炎定为乙类传染病，并采取甲类传染病的预防、控制措施。实施举措有：严重疫区封城；封锁确诊病例小区，全体小区人员进行隔离限制或者停止人群聚集的活动；要求各单位停工、停业、停课等延长春节假期；推迟复工时间 洞察行业热点 主流标杆动态专题实战案例 精炼萃取精华地产全专业 项目开发全流程模块化成体系树立风控制度树立风控制度修订条线考核制度修订条线考核制度二、新冠肺炎疫情是否属于“不可抗力”？洞察行业热点 主流标杆动态专题实战案例 精炼萃取精华地产全专业 项目开发全流程模块化成体系二、新冠肺炎疫情是否属于“不可抗力”？l2020年2月10日，全国人大常委会法工委发言人臧铁伟在回答记者提问时明确

3、指出：当前我国发生了新型冠状病毒感染肺炎疫情这一突发公共卫生事件。为了保护公众健康，政府也采取了相应疫情防控措施。对于因此不能履行合同的当事人来说，属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。l2020年2月20日，广西壮族自治区高级人民法院关于审理涉及新冠肺炎疫情民商事案件的指导意见也认定了关于新冠肺炎疫情的法律性质：新冠肺炎疫情属于突发的公共卫生事件，具有突发性、难以预料性，疫情期间的社会生活和经济秩序是非常规的，具有不能避免和不能克服的客观情况，已构成中华人民共和国民法总则第 180 条第 2 款规定的不可抗力。l住房和城乡建设部2020年2月26日发布的关于加强新冠肺炎疫情防控有序推动

4、企业开复工工作的通知（五）条规定：“加强合同履约变更管理。疫情防控导致工期延误，属于合同约定的不可抗力情形。洞察行业热点 主流标杆动态专题实战案例 精炼萃取精华地产全专业 项目开发全流程模块化成体系不可抗力免责的 前提条件、范围限制 7免责的前提条件：须具备因果关系：合同没有履行或没有完全履行需要与不可抗力事件存在直接的因果关系免责的范围限制：公平分担损失即使构成不可抗力，也并非可以完全免除债务人的责任，免除的债务比例、责任范围还是需要以“公平”为前提本次新冠肺炎疫情已经构成了法律上的不可抗力。但不可抗力免责 有如下前提条件、范围限制：洞察行业热点 主流标杆动态专题实战案例 精炼萃取精华地产全

5、专业 项目开发全流程模块化成体系树立风控制度树立风控制度修订条线考核制度修订条线考核制度 三、疫情导致工期延误引发承包人的索赔风险洞察行业热点 主流标杆动态专题实战案例 精炼萃取精华地产全专业 项目开发全流程模块化成体系工程索赔的概述1工程索赔：指在工程合同履行过程中，对于并非己方过错，而是应由对方承担责任的情况造成的实际损失或工期延误，向对方提出经济补偿或工期顺延的要求。2索赔与签证的区别：1.签证是合同主体协商一致的结果，是双方法律行为。索赔是未能协商一致时，单方提出主张权利的要求，是单方法律行为。2.签证单体现的利益已经确定，可直接作为结算依据。索赔涉及的利益尚待确定，是一种期待权。3.

6、签证单无须附加证据，有时候可作为补充协议对待。索赔必须依赖证据支持，证据是索赔能否成功的关键。洞察行业热点 主流标杆动态专题实战案例 精炼萃取精华地产全专业 项目开发全流程模块化成体系 索赔的分类l按索赔发生的原因分为：增减工程量索赔、地基变化索赔、工期延误索赔、加速施工索赔、不利自然条件或障碍索赔、工程变更索赔、合同文件错误索赔、暂停施工索赔、终止合同索赔、设计图纸拖交索赔、拖延付款索赔、物价上涨索赔、业主风险索赔、不可抗力索赔、业主违约索赔、法律法规变化索赔等原因。l按索赔目的分类：工期索赔、费用索赔（包括成本支出和利润）。l按索赔的合同依据分类：合同规定的索赔、非合同规定的索赔、道义索赔

7、。合同规定的索赔指：合同文件中有相关明确的规定，要求索赔的一方根据合同规定享有索赔权，属于合同的明示条款。非合同规定的索赔指：虽然合同文件没有专门的规定，但根据某些条款的含义可推论出合同一方具有索赔权。他符合合同双方签约时的愿望和当时的环境条件，属于合同的默示条款。道义索赔是指：合同条款中找不到相应的条款，但一方（通常指承包商）遭受了额外损失且出色完成合同义务时，出于善良意愿给予合同相对方适当的经济补偿。洞察行业热点 主流标杆动态专题实战案例 精炼萃取精华地产全专业 项目开发全流程模块化成体系 工程索赔的依据法律法规；01招标文件；02投标文件；03工程量清单；04计日工。05疫情导致工疫情导

8、致工期延误引发期延误引发承包人的索承包人的索赔事项赔事项l要求顺延工期l经济损失索赔：1.停工费用的损失2.停工期间的工人工资3.发包人要求赶工的赶工费用4.人工、材料设备、机械价格上涨的费用5.疫情防控费用 三、疫情导致三、疫情导致工期延误引发工期延误引发承包人的索赔承包人的索赔事项事项l要求顺延工期l经济损失索赔：1.停工费用的损失2.停工期间的工人工资3.发包人要求赶工的赶工费用4.人工、材料设备、机械价格上涨的费用5.疫情防控费用 四、发包人的应对之策四、发包人的应对之策四、发包四、发包人的应对人的应对之策之策l工期索赔的应对 l停工损失索赔的应对 l工人工资索赔的应对l赶工费用索赔的

9、应对l人材机价格上涨索赔的应对l疫情防控费用索赔的应对1、工期索赔的应对l由于新冠肺炎疫情属于不可抗力，承包人无需承担因不可抗力延误工期的违约责任。承包人提出工期顺延申请时，发包人应当签认，但需要注意以下几点：及时核实当地政府关于企业复工尤其是建工行业复工的通知 l顺延工期天数以原开工或复工时间与实际开工或复工时间的时间差为准。但承包人原定的春节放假期间不可以索赔工期，发包人可以拒绝。承包人提出因疫情导致其他事由需要顺延工期的，应当要求承包人提供有关证据并由发包人对其予以审查2、停工损失索赔的应对对于停工损失，发包人无需全部赔偿，应当由双方合理分担。发包人应当注意以下几点：合同专用条款未作特别

10、约定时，发、承包人可就如何“合理分担”进行协商。发包人可以结合现场设备数量、周转材料数量、租赁合同、租赁费用确认单、支付凭证等确定损失，并与承包人协商各自承担的损失金额或者比例。注意停工损失不含承包人利润。合同明确约定停工损失由承包人承担的，或者约定执行工程量清单计价规范（GB50500-2013）的，发包人无需承担承包人停工损失，发包人可予拒绝并说明理由。需要注意：如果本次疫情影响的停工时间过长，造成承包人停工损失过大时，即使约定停工损失由承包人承担，也不排除法院依公平原则要求发包人承担部分损失的可能。3、工人工资索赔的应对停工期间必须支付的工人工资，承包人可向发包人索赔。承包人提出该项索赔

11、时，发包人应注意以下几点：核查是否属于必须支付的工人工资。工地普遍存在年前解散队伍，年后重新找队伍开工的情形，发包人需重点审查工人身份及工资实际发放的证据。核查工人工资是否超出人社部通知规定的标准，超出部分发包人可予拒绝。如果双方约定执行工程量清单计价规范（GB50500-2013），按照规范9.11.1条规定，发包人只需要承担其要求承包人留在施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用l复工后，如发包人要求赶工的，承包人可就赶工费用向发包人索赔。承包人提出该项索赔时，发包人应注意以下几点：赶工需是发包人要求的。如赶工行为是承包人自发的，发包人可以拒绝索赔。赶工前承包人应编制赶工方案并上报赶工费用

12、，经发包人批准后方可实施。未经发包人同意的赶工，产生的费用发包人可不予承担。审核承包人索赔的赶工费用是否合理。l应分析判断承包人赶工期间工程项目的实际进度是否符合赶工进度计划、费用支出是否合理有据，不符合进度计划或者费用支出不合理的，发包人签认时可作相应核减。4、赶工费用索赔的应对5、人材机价格上涨索赔的应对l疫情发生后，将造成人工、材料设备、机械价格的波动，双方应按合同约定的价款调整方法执行，没有约定的，按规范、政府调价文件协商处理。合同约定总承包工程施工合同 第一部分 协议书（七）签约合同价 合同价格形式：固定综合单价包干。综合单价：该单价为包干价。本合同价款已充分考虑了人工费、材料费（包

13、括材料检验试验费、材料损耗）、系统调试费、机械费市场价格变动引起的风险。总承包工程施工合同（二）专用条款 第二十三章 计价依据 本合同签订前，乙方对本工程的全部施工图纸、施工标准、技术说明、招标文件、合同条件等情况均已详细研究且充分理解，已充分考虑包括但不限人工费、材料费、机械费、人工材料机械涨价因素、不可预见费、竣工标志牌制作安装费等所有费用。5、人材机价格上涨索赔的应对疫情发生后，将造成人工、材料设备、机械价格的波动，双方应按合同约定的价款调整方法执行，没有约定的，按规范、政府调价文件协商处理。广西住建厅2020年2月21日发布的全区住房城乡建设行业坚决支持打赢疫情防控阻击战促进经济稳增长

14、的若干措施（十七）条规定：“因疫情防控导致建设工程人工、材料价格发生重大变化，相应调整方式在建筑施工合同中没有约定或约定不明的，建设单位和施工企业、工程总承包企业可根据实际情况适用情势变更，按照“5%以内的人工和单项材料设备价格风险由承包方承担，超出部分由发包方承担”的原则合理分担风险。建设工程造价管理机构要加大建设工程人工、材料设备价格的采集、测算力度，及时发布市场价格信息和价格预警，必要时缩短发布周期，为合理确定和调整工程造价提供依据。”p应注意承包人在疫情前是否存在拖延工期的情形 如果疫情发生前，承包人存在拖延工期情形，则因拖延工期导致的人材机价格上涨，承包人自行承担。6、疫情防控费用索

15、赔的应对l制度依据：住房和城乡建设部办公厅2020年2月26日发布的关于加强新冠肺炎疫情防控有序推动企业开复工工作的通知（五）条规定：“加强合同履约变更管理。疫情防控导致工期延误，属于合同约定的不可抗力情形。因疫情防控增 加的防疫费用，可计入工程造价。”广西住建厅2020年2月21日发布的全区住房城乡建设行业坚决支持打赢疫情防控阻击战促进经济稳增长的若干措施（十七）条规定：“疫情防控期间继续施工的项目，可在工程造价中单列疫情防控专项经费，将疫情防控期间施工单位对应承接项目所产生的疫情防控成本列入工程造价予以全额追加。”l核查承包人的索赔事项是否为疫情防控期间施工单位对应承接项目所产生的疫情防控

16、成本。7、发包人应对索赔时的注意事项（索赔程序方面）l审查承包人通知义务的落实情况应审查承包人是否按合同约定的程序及时提交索赔通知、索赔报告，但发包人不宜以承包人未按照约定时间和程序提交索赔通知、索赔报告为由拒绝索赔，发包人可要求承包人补正索赔通知、索赔报告l审核承包人减损义务的落实情况如果承包人在疫情爆发后，能够采取合理措施避免和减少损失扩大而未采取的，例如明知短期内无法复工仍然产生新的机械租赁费、未与发包人协商大量采购价格明显上涨的材料设备等，因此产生的扩大损失由承包人自行承担。l及时审核给予签认或者作出不接受索赔的回复意见。8、总包合同约定的索赔程序总承包工程施工合同 第二十一章当索赔事

17、件首次发生后的7天内，承包人将自己的索赔意向书面通知监理人，并呈交发包人一本副本。若索赔事件发生后的7天时间内，承包人未提出索赔意向书，则丧失要求追加付款和（或）延长工期的权利。超出约定期限后提出的任何索赔事项和索赔请求，均不构成索赔。承包人应保持索赔事件同期记录，以便合理地证明承包人后来要申请的索赔。监理人在收到承包人的索赔意向通知时，应先检查这些同期记录，并指定承包人进一步做好同期记录，承包人应容许监理人检查全部记录，并在监理人发出指令时提供记录的副本。未经监理人检查确认的，不能作为索赔的证据使用。8、总包合同约定的 索赔程序（续上）在任何索赔和争议期间，不论索赔是否有据，承包人不得拒绝或

18、拖延合同的履行，不得停止施工，否则发包人有权单方解除合同，并要求承包人赔偿由此导致的发包人的损失。承包人在发出索赔意向通知后的7天时间内，向监理人报送一份索赔所依据的理由和索赔款项的具体细节账目的索赔报告。如果索赔事件尚未结束，承包人在索赔事件结束后的7天内，再报一份最终索赔报告给监理人。监理人在收到承包人索赔报告或最终索赔报告后的14天时间内，将处理意见书面通知发包人、承包人双方。若双方接受，此索赔事件结束；若任何一方不接受，经再次协商仍达不成一致时，则按本章第3条关于争议的约定办法处理。8、总包合同约定的 索赔程序（续上）l总承包工程施工合同第十七章 不可抗力事件发生后，乙方应立即通知监理公司及甲方，在力所能及的条件下迅速采取措施，尽力减少损失。不可抗力事件结束后 48 小时内乙方向监理公司及甲方通报受害情况和损失情况，及预计清理和修复的费用。不可抗力事件持续发生，乙方应每隔 1 日向监理公司及甲方报告一次受害情况。不可抗力事件结束后 7 日内，乙方向监理公司及甲方提交清理和修复费用的正式报告及有关资料。如未报送或不及时报送的，视同乙方放弃请求甲方承担清理、修复费用，且乙方仍须在合理时间内完成清理、修复工作。感 谢 聆 听 分 享！